PMAB (mercantil - CC)

S.L. o S.A. para un vehículo de adquisición

S.L., porque da la misma limitación de responsabilidad con capital mínimo de 3.000 € (o desde 1 €) y más flexibilidad; la S.A. solo tiene sentido si se va a cotizar;

Capital mínimo de la S.L. y de la S.A.

S.L. 3.000 € desembolsados íntegramente; S.A. 60.000 € con un desembolso mínimo del 25 %;

Por qué se descartan la colectiva y la comanditaria

porque los socios (o los socios colectivos) responden de forma personal e ilimitada de las deudas;

Pasos de la constitución

certificación negativa de denominación, aportación del capital, estatutos, escritura ante notario, liquidación de impuestos e inscripción en el Registro Mercantil en dos meses;

Función de la inscripción

es constitutiva: la sociedad adquiere personalidad jurídica al inscribirse;

Riesgo antes de la inscripción

quien firma en nombre de la sociedad responde solidariamente, salvo que el contrato se condicione a la inscripción;

Sociedad irregular

la que pasa un año sin inscribirse; se aplican las normas de la sociedad civil o colectiva;

Socio único

puede ser una persona física o una sociedad; la unipersonalidad debe inscribirse y constar en la documentación social;

Sanción por no inscribir la unipersonalidad

si no se inscribe en seis meses, el socio único responde personalmente de las deudas sociales de ese periodo;

Contratos entre el socio único y la sociedad

por escrito, en el libro registro y en la memoria; si no, no se pueden oponer en un concurso;

Filial o sucursal

filial, porque es una sociedad independiente que aísla el riesgo; la sucursal no tiene personalidad y la matriz responde de todo (derecho general);

Grupo de sociedades

existe cuando una sociedad controla a otra; se presume con la mayoría de votos o con la facultad de nombrar a la mayoría del consejo;

Formas de administración

administrador único, solidarios, mancomunados o consejo (en la S.L., máximo 12 consejeros);

Acción social de responsabilidad

la ejerce la sociedad (o socios con un 5 %) para recomponer el patrimonio social; prescribe a los 4 años;

Acción individual de responsabilidad

la ejerce el socio o tercero que sufre un daño directo del administrador;

Competencias de la Junta

cuentas, nombramiento de administradores, estatutos, capital, modificaciones estructurales, disolución y activos esenciales (más del 25 % del activo);

Límite a las mayorías reforzadas en la S.L.

los estatutos pueden elevarlas, pero nunca exigir unanimidad;

Qué controla un socio con el 75 %

prácticamente todo; el minoritario del 25 % solo bloquea si se elevan las mayorías por encima del 75 %;

Qué deben hacer los administradores ante pérdidas graves

convocar la Junta para disolver o restablecer el patrimonio; si no, responden solidariamente de las deudas posteriores;

Plazo para solicitar el concurso

dos meses desde que se conoce o se debió conocer la insolvencia;

Depósito de las cuentas anuales

un mes desde su aprobación; si no se depositan, se produce el cierre registral;

Transmisión de participaciones de una S.L.

documento público y anotación en el Libro Registro de Socios, con restricciones legales;

Transmisión de acciones de una S.A.

libre salvo restricción estatutaria; la forma depende de si hay títulos o anotaciones en cuenta;

Derecho de adquisición preferente

los demás socios compran primero; si en tres meses no hay comprador alternativo, se vende libremente;

Derecho de suscripción preferente

prioridad para suscribir un aumento de capital y evitar la dilución;

Derechos del socio minoritario

dividendo, voto, información, impugnación y separación;

Separación por falta de dividendos (art. 348 bis LSC)

tras cinco años, si no se reparte al menos un tercio de los beneficios;

Protecciones que negocia un minoritario

materias reservadas con veto, puesto en el consejo, información reforzada, tag along, put option y dividendo mínimo;

Pacto de socios

contrato privado entre socios que completa la ley y los estatutos; es válido por el art. 1255 CC;

Oponibilidad del pacto de socios

no es oponible a la sociedad salvo que esta lo firme (art. 29 LSC); lo esencial debe ir también en los estatutos;

Drag along

el mayoritario obliga a los demás a vender al mismo precio, con un precio mínimo pactado;

Tag along

el minoritario puede elegir vender junto al mayoritario; es voluntario;

Good leaver y bad leaver

el good leaver sale por causas ajenas y cobra precio de mercado; el bad leaver, por debajo del mercado;

Deadlock

negociación, mediación y arbitraje y, como último recurso, Russian roulette o Texas shoot out;

Fusión, escisión y segregación

fusión: dos sociedades se integran en una; escisión: los socios reciben participaciones de las beneficiarias; segregación: las recibe la propia sociedad;

SPA o APA

en el SPA se compran las participaciones y la sociedad conserva sus pasivos; en el APA se compran activos y solo los pasivos elegidos;

Cuándo preferir un APA

cuando hay contingencias graves no cuantificables (contaminación, litigios);

Quién firma el SPA

los socios vendedores y el comprador; la sociedad objetivo no es parte;

Quién cobra en el SPA y en el APA

en el SPA, los socios; en el APA, la sociedad;

Asistencia financiera

la sociedad no puede financiar ni garantizar la compra de sus propias participaciones; en la S.A., salvo excepciones;

Ley que rige la sociedad objetivo

siempre la LSC española (lex societatis), aunque el SPA elija otra ley;

Comprador extranjero

declarar la inversión; si es de fuera de la UE, control previo en sectores sensibles; además, control de concentraciones (derecho general);

Sucursal extranjera de la sociedad objetivo

pasa con las participaciones porque no tiene personalidad, pero requiere due diligence local según la ley de su país (derecho general);

Fases de una adquisición

NDA, due diligence, carta de intenciones, signing, periodo interino, closing y ajustes de precio;

Por qué se separan signing y closing

para cumplir las condiciones suspensivas (autorizaciones, waivers, consentimientos);

Contenido del NDA

partes, excepciones (orden judicial, información pública), duración de 2 a 5 años y devolución de la información;

¿Es vinculante la carta de intenciones?

en la operación normalmente no; sí en confidencialidad, exclusividad, gastos y ley aplicable;

Due diligence

revisión previa para detectar contingencias, fijar el precio y diseñar las protecciones; corrige la asimetría de información;

Cláusula más importante del SPA

objeto y precio;

Primera cláusula que se revisa

la ley aplicable, porque todo el contrato depende de ella;

R&W

afirmaciones de hecho del vendedor sobre la empresa; permiten no cerrar o reclamar si son falsas;

Indemnidad

compromiso de pagar si una R&W es falsa o si se materializa un riesgo concreto;

R&W fundamental

sobre capacidad, titularidad y ausencia de cargas; dura más y no suele tener límite;

Disclosure schedule

anexo con las excepciones a las R&W; lo revelado pasa a ser riesgo del comprador;

Basket y cap

el basket es el umbral que deben superar las pérdidas para reclamar; el cap es el máximo que paga el vendedor;

Pro sandbagging y anti sandbagging

con pro sandbagging se puede reclamar aunque el comprador conociera el problema; con anti sandbagging, no;

Condición suspensiva

hecho futuro, incierto y ajeno a la voluntad de las partes, del que depende el cierre;

Si no se cumple la condición suspensiva

al llegar la long stop date se resuelve, con cláusula penal si es imputable a una parte;

Condición suspensiva en Derecho español

se redacta como obligación previa al cierre más una entrega en el cierre;

Interim covenants

el vendedor gestiona la sociedad en el curso ordinario entre la firma y el cierre;

Por qué no basta el Código Civil

el saneamiento por vicios ocultos caduca a los 6 meses; hacen falta protecciones contractuales;

Qué arras pactar

confirmatorias; si no se especifica, pueden entenderse como penitenciales, que permiten desistir;

Escrow y holdback

escrow: depósito ante un tercero; holdback: el comprador retiene parte del precio;

Protección frente a un riesgo ya conocido

indemnidad específica, escrow, condición suspensiva o ajuste de precio;

Red flag de última hora

pausar la firma, pedir documentación, encargar un informe experto y aplicar el paquete de protección;

Cláusula de cambio de control

permite a la contraparte resolver o declarar el vencimiento anticipado si cambia el accionariado, sin incumplimiento;

Solución al cambio de control

waiver como condición suspensiva, o refinanciar o amortizar en el cierre con descuento en el precio;

Riesgo de las participaciones pignoradas

si no se paga, el acreedor ejecuta la prenda y el comprador no obtiene el 100 % (derecho general);

Cómo garantizar el 100 % libre de cargas

pagar y cancelar la prenda en el cierre, con condición suspensiva y R&W fundamental de titularidad;

Minoritarios que se resisten

comprarles al mismo precio, obtener sus renuncias y poner como condición suspensiva que vendan todos;

Protección frente a litigios pendientes

indemnidad específica hasta sentencia firme, escrow, control de la defensa y responsabilidad solidaria de los vendedores;

Phantom shares

derecho económico ligado al valor de la empresa sin ser socio; sirve para retener directivos;

Empleados en el SPA y en el APA

en el SPA el empleador no cambia; en el APA puede haber sucesión de empresa;

Incidente medioambiental

obligación de reparar, sanciones, responsabilidad penal, cierre y daño reputacional (derecho general);

Mejor forma de financiarse sin terceros

préstamo participativo intragrupo, porque no diluye y computa como patrimonio neto;

Préstamo participativo

préstamo con interés variable según los resultados de la sociedad;

Ampliación de capital o préstamo de socios

la ampliación diluye y no se devuelve; el préstamo no diluye y sí se devuelve;

Reserva legal

el 10 % del beneficio hasta que alcance el 20 % del capital;

Fianza mercantil

es solidaria, sin beneficio de excusión;

Negative pledge

compromiso de no dar nuevas garantías sin el consentimiento del banco (derecho general);

Comprobaciones antes de comprar un inmueble

nota simple, catastro, urbanismo, licencias, medio ambiente, ocupantes e impuestos (derecho general);

Umbral de notificación a la CNMC

cuota igual o superior al 30 %, salvo exención si la adquirida factura hasta 10 M€ en España;

Mediador sin contrato escrito

riesgo de reclamar comisión, falta de mandato y filtraciones; firmar NDA y contrato con comisión solo si se cierra la operación;

®

marca registrada; protege el nombre durante 10 años renovables, pero no la tecnología;

©

derechos de autor; nacen con la creación, sin registro;

Patente

invención nueva, con actividad inventiva y aplicación industrial; dura 20 años;

Modelo de utilidad

invención menor que da una ventaja práctica de forma o estructura; dura 10 años;

Diseño industrial

protege la apariencia del producto durante 25 años;

Secreto empresarial

protege el know

Patente o secreto

patente si se puede hacer ingeniería inversa del producto; secreto si el proceso no se ve en el producto final;

Invenciones de empleados

pertenecen al empresario si la investigación forma parte del objeto del contrato;

Territorialidad de la propiedad industrial

solo protege donde se registra; se extiende con títulos de la UE y europeos;

Competencia desleal

protege frente a la confusión y la imitación aunque no haya un derecho registrado;

Contrato verbal

es válido por la libertad de forma, pero difícil de probar;

Remedios ante el incumplimiento

cumplimiento forzoso o resolución (art. 1124 CC), más indemnización;

Caducidad y prescripción

la caducidad no se interrumpe; la prescripción sí;

Juicio ordinario, verbal y monitorio

ordinario para más de 15.000 €; verbal para hasta 15.000 €; monitorio para deudas dinerarias documentadas (derecho general);

Audiencia previa

intento de acuerdo, cuestiones procesales, fijación de los hechos controvertidos y proposición de prueba (derecho general);

Rebeldía

el demandado que no contesta es declarado en rebeldía; no implica admitir los hechos (derecho general);

Mediación o arbitraje

• Mediación: un tercero neutral ayuda a las partes a negociar, pero no decide ni impone una solución. Las partes deciden si llegan a un acuerdo y su contenido.

• Arbitraje: un árbitro escucha a las partes y resuelve el conflicto mediante un laudo vinculante, en lugar de una sentencia judicial.

• Para recordarlo: el mediador ayuda a acordar; el árbitro decide.