Powtórka spółki osobowe

Spółki Osobowe - Powtórka (Dr Ewa Zielińska)

Spółka Cywilna

• Brak podmiotowości prawnej:

  • Spółka nie ma statusu przedsiębiorcy.
  • Spółka nie ma firmy.
  • Spółka nie może udzielić prokury.
  • Spółka nie odpowiada za zobowiązania – odpowiadają wspólnicy.
  • Spółka nie ma majątku – majątek stanowi wspólność łączną wszystkich wspólników.

• Umowa Nazwana: Spółka to umowa nazwana.

• Stosunek Prawny: Spółka to także stosunek prawny, którego źródłem jest umowa spółki.

• Elementy przedmiotowo istotne umowy:

  • Wspólny cel gospodarczy.
  • Oznaczenie sposobu współdziałania pomiędzy wspólnikami.

• Wspólnicy:

  • Każdy podmiot prawa cywilnego może być wspólnikiem.
    • Osoby fizyczne.
    • Osoby prawne.
    • Ułomne osoby prawne (podmioty bez osobowości prawnej).

• Forma Umowy: Umowa spółki cywilnej wymaga formy pisemnej ad probationem (dla celów dowodowych).

• Wkłady do Spółki:

  • Współdziałanie wspólników może polegać na wniesieniu wkładu.
  • Nie wynika obowiązek wniesienia wkładu przez wspólnika.
  • Rodzaje wkładów:
    • Pieniężne.
    • Niepieniężne:
      • Kapitałowe - prowadzą do bezpośredniego przysporzenia w majątku spółki.
      • Nie kapitałowe - np. prawo do korzystania z rzeczy, świadczenie usług.
  • Brak wymagań co do terminu wniesienia wkładu, ale termin może wynikać z przepisów lub umowy spółki.
  • Brak terminu w umowie spółki - art. 455 KC.
  • Domniemanie jednakowej wartości wkładów.

• Majątek Spółki - Wspólność Łączna Wspólników:

  • Majątek spółki to skrót myślowy, stanowi on wspólność łączną wszystkich wspólników.
  • Zakaz rozporządzania przez wspólnika udziałem w majątku wspólnym w trakcie trwania stosunku spółki.
  • Wyłączenie możliwości zaspokojenia się wierzyciela osobistego wspólnika z majątku spółki.
  • Zakaz podziału majątku w trakcie trwania stosunku spółki.

• Odpowiedzialność za zobowiązania:

  • Wspólne zobowiązania wspólników zaciągnięte w związku ze wspólnie prowadzoną działalnością w ramach spółki.
  • Wspólnicy odpowiadają osobiście, solidarnie i bez ograniczeń.
  • Przepis art. 864 KC ma charakter bezwzględnie obowiązujący.

• Prowadzenie spraw spółki:

  • Przepis art. 865 KC ma charakter dyspozytywny.
  • O ile umowa nie stanowi inaczej – każdy wspólnik ma prawo i obowiązek prowadzenia spraw spółki (decydowania o sprawach spółki).
  • O ile umowa nie stanowi inaczej każdy wspólnik może samodzielnie podejmować sprawy z zakresu zwykłych czynności spółki. Każdy ze wspólników może zgłosić sprzeciw i wtedy wymagana jest uchwała wspólników.
  • O ile umowa nie stanowi inaczej czynności przekraczające zwykły zakres czynności wymagają uchwały wszystkich wspólników.
  • Uchwały podejmowane są jednomyślnie.
  • Czynności nagłe – każdy ze wspólników może podjąć taką czynność samodzielnie bez uchwały wspólników o ile niepodjęcie czynności naraziłoby spółkę na niepowetowane straty.

• Reprezentacja:

  • Przepis art. 866 – dyspozytywny charakter
  • O ile umowa nie stanowi inaczej każdy ze wspólników uprawniony jest do reprezentacji spółki czyli dokonywania czynności w imieniu wszystkich wspólników.
  • O ile umowa nie stanowi inaczej, każdy ze wspólników umocowany jest do reprezentowania spółki w takich granicach jak ma prawo do prowadzenia spraw spółki

• Zyski:

  • O ile umowa nie stanowi inaczej zyski dzieli się po równo.
  • Zakaz wyłączenia wspólnika od udziału w zysku – bezwzględny charakter normy.
  • Podział zysku – po zakończeniu stosunku spółki
  • Jeżeli umowa jest zawarta na czas dłuższy – każdy ze wspólników może domagać się podziału i wypłaty zysku po zakończeniu roku obrachunkowego.

• Wypowiedzenie Udziału:

  • Spółka zawarta na czas nieoznaczony – każdemu ze wspólników przysługuje prawo do wypowiedzenie na 3 miesiące na koniec roku obrachunkowego.
  • Termin wypowiedzenia może być zmieniony w umowie
  • Każdemu ze wspólników przysługuje prawo do wypowiedzenia umowy bez zachowania terminów wypowiedzenia z ważnych powodów (zarówno spółki zawarte na czas nieoznaczony jak i nieoznaczony) .

• Rozliczenie z ustępującym wspólnikiem:

  • O ile umowa nie stanowi inaczej wspólnikowi występującemu ze spółki zwraca się:
    • wartość wkładu kapitałowego, który wniósł do spółki.
    • jest to wartość oznaczona w umowie spółki a w przypadku nie oznaczenia w umowie – wartość jaką wkład miał w chwili wniesienia.
    • nie ulega zwrotowi wartość wkładu polegającego na używaniu rzeczy należących do wspólnika i świadczeniu usług.
    • z chwilą ustąpienia wspólnika spółka traci prawo do korzystanie z rzeczy wspólnika , tym samym wspólnik uzyskuje pełnię władztwa do rzeczy ( zwraca się je w naturze).

• Przyczyny rozwiązania spółki:

  • Każdemu ze wspólników przysługuje prawo do domagania rozwiązania spółki przez sąd.
  • Ogłoszenie upadłości przez wspólnika
  • Zdarzenie powodujące, że w spółce miałby pozostać tylko jeden wspólnik
  • Jednomyślna uchwała wspólników o rozwiązaniu spółki
  • Zajście przyczyn wskazanych w umowie spółki
  • Osiągnięcie celu lub bark możliwości realizacji celu spółki.

• Zakończenie działalności spółki:

  • Od chwili rozwiązania spółki do majątku spółki odpowiednio stosuje się przepisy w współwłasności w częściach ułamkowych.
  • Wspólnicy powinni z wspólnego majątku spłacić wierzycieli.
  • Podział majątku następuje zgodnie z postanowieniami umowy spółki, a w przypadku brak takich postanowień stosuje się odpowiednio przepisy o rozliczeniu z ustępującym wspólnikiem.

Handlowe Spółki Osobowe (Wszystkie)

• Są odrębnymi od wspólników podmiotami prawnymi – ułomne osoby prawne (podmioty bez osobowości prawnej).

• Mają status przedsiębiorcy w rozumieniu KC i prawa przedsiębiorców.

• Działają pod firmą i mogą udzielać prokury

• Mają swój własny majątek, którym odpowiadają za swoje zobowiązania.

• Tworzone są w celu prowadzenia przedsiębiorstwa pod własną firmą

• We wszystkich handlowych spółkach osobowych:

  • Wspólnicy w umowie muszą zobowiązać się do wniesienia wkładu
  • Dopuszczalne są wkłady kapitałowe i nie kapitałowe – wyjątek akcjonariusze SKA oraz komandytariusz w spółce komandytowej
  • Umowa spółki zmieniana jest za zgodą wszystkich wspólników, chyba że umowa stanowi inaczej – wyjątek zmiana statutu SKA.
  • Dopuszczalne jest zastrzeżenie w umowie pozwalające na zbycie przez wspólnika ogółu prawa i obowiązków - regulacja szczególna zbywania akcji SKA.
  • Spółka powstaje z chwilą wpisu do rejestru – wpis konstytutywny
  • Za zobowiązania spółki zaciągnięte po jej zawiązaniu a przed wpisem odpowiadają osoby, które działały w imieniu spółki.

Spółka Jawna

• Definicja: Spółką jawną jest spółka osobowa, która prowadzi przedsiębiorstwo pod własną firmą, a nie jest inną spółką handlową.

  • Modelowa spółka osobowa
  • Stosunek prawny
  • Tworzona w celu prowadzenie przedsiębiorstwa pod własną firmą

• Wspólnicy:

  • Każdy podmiot prawa cywilnego
    • Osoby fizyczne
    • Osoby prawne
    • Ułomne osoby prawne (podmioty bez osobowości prawnej)

• Firma spółki:

  • Powinna zawierać nazwiska lub firmy (nazwy) wszystkich wspólników albo nazwisko albo firmę (nazwę) jednego albo kilku wspólników oraz dodatkowe oznaczenie "spółka jawna".
  • Dopuszczalne jest używanie w obrocie skrótu ,,sp. j.''.

• Umowa:

  • Forma – pisemna pod rygorem nieważności
  • Możliwość zawarcia umowy przy wykorzystaniu wzorca w systemie teleinformatycznym
  • Elementy konieczne umowy spółki:
    • Firma
    • Siedziba
    • Przedmiot działalności
    • Zobowiązanie każdego ze wspólników do wniesienia wkładów wraz z określeniem ich wartości

• Powstanie spółki:

  • Spółka powstaje z chwilą wpisu do rejestru – wpis konstytutywny
  • Zgłoszenie do rejestru – każdy ze wspólników ma prawo i obowiązek zgłoszenia spółki
  • W przypadku uproszczonego przekształcenia spółki cywilnej w jawną wniosek o rejestrację spółki składają (podpisują) wszyscy wspólnicy.

• Wkłady:

  • Pieniężne
  • Niepieniężne
    • Kapitałowe - prowadza do bezpośredniego przysporzenia w majątku spółki
    • Nie kapitałowe - np. prawo do korzystania z rzeczy, świadczenie usług
  • Brak wymagań co terminu wniesienia wkładu. Termin może wynikać z przepisów regulujących przeniesienie prawa stanowiącego przedmiot wkładu lub z umowy spółki.
  • Brak terminu w umowie spółki – art. 455 KC
  • Domniemanie jednakowej wartości wkładów

• Majątek spółki:

  • Majątek przysługuje spółce jako odrębnemu podmiotowi
  • Majątek tworzą wkłady wniesione przez wspólników oraz mienie nabyte w trakcie stosunku spółki.
  • Zaangażowanie majątkowe wspólnika w spółce odzwierciedla udział kapitałowy.
  • Udział kapitałowy stanowi przede wszystkim kategorię obrachunkową
  • Udział kapitałowy odpowiada wartości wkładu wniesionego do spółki

• Reprezentacja spółki:

  • O ile umowa nie stanowi inaczej, każdy wspólnik ma prawo do reprezentacji spółki.
  • Zakres reprezentacji : wszystkie czynności sądowe i pozasądowe spółki
  • Nie można ograniczyć zakresu reprezentacji ze skutkiem wobec osób trzecich
  • Sposób reprezentacji : o ile umowa nie stanowi inaczej każdy wspólnik samodzielnie
  • Pozbawienie wspólnika prawa reprezentacji - z ważnych powodów wyrokiem sądowym

• Odpowiedzialność za zobowiązania spółki:

  • Odpowiada sama spółka całym swoim majątkiem
  • Obok spółki solidarnie ze spółką odpowiadają wspólnicy spółki.
  • Odpowiedzialność wspólników jest osobista, nieograniczona i solidarna i subsydiarna
  • Solidarność zachodzi pomiędzy spółką i wszystkim wspólnikami

• Subsydiarna odpowiedzialność wspólnika:

  • Subsydiarność odpowiedzialności wspólnika polega na tym, że warunkiem przeprowadzenia egzekucji z majątku osobistego wspólnika jest przeprowadzenie uprzedniej egzekucji z majątku spółki, która okazała się bezskuteczna
  • Brak przeprowadzenia egzekucji z majątku spółki nie stoi na przeszkodzie wcześniejszemu pozwaniu wspólnika.
  • Dochodząc wierzytelności od spółki dla skuteczności dochodzenia rozsądne jest pozwanie spółki i wspólników.

• Prowadzenie spraw spółki:

  • O ile umowa spółki nie stanowi inaczej każdy wspólnik ma prawo i obowiązek prowadzenia spraw spółki
  • O ile umowa spółki nie stanowi inaczej każdy wspólnik może samodzielnie prowadzić czynności z zakresu zwykłych czynności spółki. W przypadku sprzeciwu innego wspólnika należy podjąć uchwałę przez wszystkich wspólników mających prawo do prowadzenia spraw spółki
  • O ile umowa spółki nie stanowi inaczej w sprawach przekraczających zakres zwykłych czynności spółki wymagana jest zgoda wszystkich wspólników, w tym także wspólników wyłączonych od prowadzenia spraw spółki.
  • Czynność nagła -wspólnik mający prawo prowadzenia spraw spółki może bez uchwały wspólników wykonać czynność nagłą, której zaniechanie mogłoby wyrządzić spółce poważną szkodę.

• Prawo indywidualnej kontroli:

  • Każdemu wspólnikowi spółki przysługuje prawo do osobistego zasięgania informacji o stanie majątku i interesów spółki oraz prawo do osobistego przeglądania ksiąg i dokumentów spółki
  • Umowa spółki nie może tego prawa wyłączyć ani ograniczyć. Postanowienie takie byłoby nieważne.

• Prawo do zysku:

  • O ile umowa nie stanowi inaczej :
    • Każdy wspólnik ma prawo do równego udziału w zyskach i uczestniczy w stratach w tym samym stosunku bez względu na rodzaj i wartość wkładu.
    • Wspólnik może żądać podziału i wypłaty całości zysku z końcem każdego roku obrotowego.
    • Jeżeli wskutek poniesionej przez spółkę straty udział kapitałowy wspólnika został uszczuplony, zysk przeznacza się w pierwszej kolejności na uzupełnienie udziału wspólnika.

• Prawo do odsetek:

  • O ile umowa nie stanowi inaczej wspólnik ma prawo żądać corocznie wypłacenia odsetek w wysokości 5% od swojego udziału kapitałowego, nawet gdy spółka poniosła stratę.

• Obowiązek lojalności i zakaz konkurencji:

  • Wspólnik ma obowiązek powstrzymać się od wszelkiej działalności sprzecznej z interesami spółki
  • Wspólnik nie może, bez wyraźnej lub domniemanej zgody pozostałych wspólników, zajmować się interesami konkurencyjnymi, w szczególności uczestniczyć w spółce konkurencyjnej jako wspólnik spółki cywilnej, spółki jawnej, partner, komplementariusz lub członek organu spółki.

• Actio pro socio:

  • Wspólnik może we własnym imieniu wytoczyć powództwo o wydanie spółce korzyści, jakie osiągnął wspólnik naruszający zakaz konkurencji, lub naprawienia wyrządzonej jej szkody.
  • Wspólnik działa na rachunek spółki.
  • Sąd powinien zasądzić roszczenie na rzecz spółki.
  • Przedawnienie - z upływem sześciu miesięcy od dnia, gdy wszyscy pozostali wspólnicy dowiedzieli się o naruszeniu zakazu, nie później jednak niż z upływem trzech lat.

• Rozwiązanie spółki:

  • Przyczyny rozwiązania spółki określa art. 58 KSH
  • Zajście przyczyn rozwiązania nie oznacza utraty bytu prawnego spółki.
  • Rozwiązanie spółki następuje dopiero z chwilą wykreślenia spółki z rejestru sądowego - art. 84 § 2 KSH - rozwiązanie spółki następuje z chwilą wykreślenia jej z rejestru.

• Przyczyny rozwiązania spółki:

  • przyczyny przewidziane w umowie spółki
  • jednomyślna uchwała wszystkich wspólników;
  • ogłoszenie upadłości spółki;
  • śmierć wspólnika lub ogłoszenie jego upadłości;
  • wypowiedzenie umowy spółki przez wspólnika lub wierzyciela wspólnika;
  • prawomocne orzeczenie sądu.

• Utrzymanie spółki:

  • Pomimo upływu czasu czy zajścia przyczyn rozwiązania wskazanych w umowie spółka może kontynuować swoją działalność za zgodą wszystkich wspólników.
  • Pomimo śmierci lub ogłoszenia upadłości wspólnika oraz pomimo wypowiedzenia umowy spółki przez wspólnika lub jego wierzyciela, spółka trwa nadal pomiędzy pozostałymi wspólnikami, jeżeli umowa spółki tak stanowi lub pozostali wspólnicy tak postanowią.
  • Uzgodnienie takie powinno w przypadku śmierci lub ogłoszenia upadłości nastąpić niezwłocznie, a w przypadku wypowiedzenia - przed upływem terminu wypowiedzenia. W przeciwnym razie spadkobierca, syndyk lub wspólnik, który wypowiedział umowę spółki, a także jego wierzyciel, mogą domagać się przeprowadzenia likwidacji.

• Rozliczenia z ustępującym wspólnikiem:

  • W przypadku wystąpienia wspólnika ze spółki wartość udziału kapitałowego wspólnika albo jego spadkobiercy oznacza się na podstawie osobnego bilansu, uwzględniającego wartość zbywczą majątku spółki.
  • Dzień bilansowy określa art. 65 § 2 KSH
  • Udział kapitałowy obliczony na podstawie osobnego bilansu powinien być wypłacony w pieniądzu. Rzeczy wniesione do spółki przez wspólnika tylko do używania zwraca się w naturze.
  • Jeżeli udział kapitałowy wspólnika występującego albo spadkobiercy wspólnika przy rozliczeniu wykazuje wartość ujemną, jest on obowiązany wyrównać spółce przypadającą na niego brakującą wartość.
  • Wspólnik występujący albo spadkobierca wspólnika uczestniczą w zysku i stracie ze spraw jeszcze niezakończonych; nie mają oni jednak wpływu na ich prowadzenie. Mogą jednak żądać wyjaśnień, rachunków oraz podziału zysku i straty z końcem każdego roku obrotowego.

• Likwidacja spółki jawnej:

  • Likwidacja ma charakter fakultatywny
    • Wspólnicy mogą uzgodnić inny sposób zakończenia działalności spółki.

• Likwidatorzy:

  • Likwidatorami są wszyscy wspólnicy.
  • Wspólnicy mogą powołać na likwidatorów tylko niektórych ze wspólników lub osobę trzecią. Uchwała wymaga jednomyślności, chyba że umowa spółki stanowi inaczej.
  • W przypadku upadłości wspólnika na jego miejsce wchodzi syndyk.
  • Sąd rejestrowy może, z ważnych powodów, na wniosek wspólnika lub innej osoby mającej interes prawny, ustanowić likwidatorami tylko niektórych spośród wspólników, jak również inne osoby.

• Odwołanie likwidatorów:

  • Likwidator może być odwołany tylko w drodze jednomyślnej uchwały wspólników.
  • Z ważnych powodów sąd rejestrowy może na wniosek wspólnika lub osoby mającej interes prawny odwołać likwidatora.
  • Likwidatora ustanowionego przez sąd tylko sąd może odwołać.

• Zasady funkcjonowania spółki w likwidacji:

  • W okresie likwidacji do spółki stosuje się przepisy dotyczące stosunków wewnętrznych i zewnętrznych spółki, chyba że przepisy niniejszego rozdziału stanowią inaczej lub z celu likwidacji wynika co innego.
  • W okresie likwidacji zakaz konkurencji obowiązuje tylko osoby będące likwidatorami.
  • Otwarcie likwidacji wymaga wpisu do rejestru. Do sądu rejestrowego należy zgłosić: otwarcie likwidacji, nazwiska i imiona likwidatorów oraz ich adresy, sposób reprezentowania spółki przez likwidatorów i wszelkie w tym zakresie zmiany, nawet gdyby nie nastąpiła żadna zmiana w dotychczasowej reprezentacji spółki. Każdy likwidator ma prawo i obowiązek dokonania
  • Spółka działa pod firmą z obligatoryjnym dodatkiem „w likiwidacji”
  • Otwarcie likwidacji powoduje wygaśnięcie prokury. W okresie likwidacji nie może być ustanowiona prokura.

• Zasady prowadzenia spraw spółki jawnej w likwidacji i jej reprezentacji:

  • W granicach czynności likwidacyjnych likwidatorzy mają prawo prowadzenia spraw spółki i jej reprezentowania. Ograniczenie ich kompetencji nie ma skutku wobec osób trzecich
  • Wobec osób trzecich działających w dobrej wierze czynności podjęte przez likwidatorów uważa się za czynności likwidacyjne.

• Czynności likwidacyjne:

  • Likwidatorzy powinni zakończyć bieżące interesy spółki, ściągnąć wierzytelności, wypełnić zobowiązania i upłynnić majątek spółki. Nowe interesy mogą być podejmowane tylko w przypadku, gdy jest to niezbędne do ukończenia spraw w toku.
  • W stosunkach wewnętrznych likwidatorzy są obowiązani stosować się do uchwał wspólników. Likwidatorzy ustanowieni przez sąd powinni stosować się do jednomyślnych uchwał powziętych przez wspólników oraz przez osoby mające interes prawny, które spowodowały ich ustanowienie.

• Podział majątku:

  • Z majątku spółki spłaca się przede wszystkim zobowiązania spółki oraz pozostawia się odpowiednie kwoty na pokrycie zobowiązań niewymagalnych lub spornych.
  • Majątek, który pozostał po spłacie wierzycieli dzieli się między wspólników stosownie do postanowień umowy spółki. W przypadku braku stosownych postanowień umowy spłaca się wspólnikom udziały. Nadwyżkę dzieli się między wspólników w takim stosunku, w jakim uczestniczą oni w zysku.
  • Rzeczy wniesione przez wspólnika do spółki tylko do używania zwraca się wspólnikowi w naturze.

• Niedobór:

  • Jeżeli majątek spółki nie wystarcza na spłatę udziałów i długów, niedobór dzieli się między wspólników stosownie do postanowień umowy, a w ich braku - w stosunku, w jakim wspólnicy uczestniczą w stracie.
  • W przypadku niewypłacalności jednego ze wspólników, przypadającą na niego część niedoboru dzieli się między pozostałych wspólników w takim samym stosunku.

• Wykreślenie z rejestru:

  • Likwidatorzy powinni zgłosić zakończenie likwidacji i złożyć wniosek o wykreślenie spółki z rejestru. W przypadku rozwiązania spółki bez przeprowadzenia likwidacji, obowiązek złożenia wniosku ciąży na wspólnikach.
  • Księgi i dokumenty rozwiązanej spółki należy oddać na przechowanie wspólnikowi lub osobie trzeciej na okres nie krótszy niż pięć lat. W przypadku braku zgody wspólnika lub osoby trzeciej, przechowawcę wyznacza sąd rejestrowy.
  • Wspólnicy i osoby mające interes prawny mają prawo przeglądać księgi i dokumenty.

Spółka Partnerska

• Definicja: Spółką partnerską jest to spółka osobowa, utworzona przez wspólników (partnerów) w celu wykonywania wolnego zawodu w spółce prowadzącej przedsiębiorstwo pod własną firmą.

• Cel spółki partnerskiej:

  • Celem spółki jest więc wykonywanie wolnego zawodu w spółce prowadzącej przedsiębiorstwo.
  • Tym samym celem spółki partnerskiej jest zorganizowanie i prowadzenie przedsiębiorstwa, w którym partnerzy mogą wykonywać wolny zawód.

• Partnerzy:

  • Tylko osoby fizyczne
  • Osoby mające uprawnienia do wykonywania wolnego zawodu dla którego wykonywania utworzono spółkę

• Zawody wykonywane w spółce partnerskiej:

  • W formie spółki partnerskiej mogą być wykonywane zawody wymienione w art. 88 KSH oraz zawody niewymienione w tym przepisie, ale tylko wtedy, gdy odrębna ustawa dopuszcza wykonywanie konkretnego zawodu w formie spółki partnerskiej.
  • Zgodnie z art. 88 KSH w formie spółki partnerskiej mogą być wykonywane następujące zawody: adwokata, aptekarza, architekta, inżyniera budownictwa, biegłego rewidenta, brokera ubezpieczeniowego, doradcy podatkowego, maklera papierów wartościowych, doradcy inwestycyjnego, księgowego, lekarza, lekarza dentysty, lekarza weterynarii, notariusza, pielęgniarki, położnej, radcy prawnego, rzecznika patentowego, rzeczoznawcy majątkowego i tłumacza przysięgłego a także fizjoterapeuty i diagnosty laboratoryjnego.
  • Zawód wskazany w odrębnej ustawie – zawód psychologa
  • W jednej spółce można wykonywać różne wolne zawody, o ile ustawy szczególne dotyczące wykonywania zawodu tego nie zabraniają lub nie ograniczają.

• Regulacja spółki partnerskiej:

  • Art. 86 – 101 KSH
  • Do spółki partnerskiej zastosowanie znajdują w zakresie nieuregulowanym w przepisach o spółce partnerskiej przede wszystkim przepisy o spółce jawnej.- art. 89 KSH
  • W przypadku przyjęcia modelu kapitałowego w zakresie zarządzania spółką na podstawie odesłania z art. 97 § 2 KSH znajdują zastosowanie przepisy – 201- 211 KSH i art. 293 – 300.
  • Ze względu na szczególną regulację przyczyn rozwiązania spółki zawartych w art. 98 KSH, przepis art. 99 odsyła do zastosowania art. 59 – 62 i art. 64 – 66 w przypadku
    • śmierci partnera
    • ogłoszenia upadłości
    • wypowiedzenia umowy spółki przez partnera lub wierzyciela

• Umowa spółki partnerskiej:

  • Forma – pisemna pod rygorem nieważności
  • Elementy konieczne umowy spółki
    • Do koniecznych postanowień umowy spółki partnerskiej na podstawie art. 91 KSH należą:
      • określenie wolnego zawodu wykonywanego przez partnerów w ramach spółki,
      • Pozostałe jak w spółce jawnej
        • firma
        • siedziba
        • przedmiot działalności
      • oznaczenie wkładów wnoszonych przez każdego wspólnika oraz ich wartości

• Firma spółki partnerskiej

  • W firmie spółki partnerskiej występują trzy elementy obligatoryjne :
    • nazwisko co najmniej jednego z partnerów
    • określenie wolnego zawodu wykonywanego w spółce (w formie ustawowej a więc notariusze a nie rejenci)
    • dodatek wskazujący na formę prawną
  • Dodatek wskazujący na formę prawną w trzech wariantach
    • i partner
    • I partnerzy
    • spółka partnerska
  • Tylko dla spółki partnerskiej zastrzeżone jest posługiwanie się oznaczeniem „i partner” „i partnerzy”.
  • W obrocie spółka może posługiwać się firmą ze skrótem dodatku obligatoryjnego sp. p

• Rejestracja spółki:

  • Każdy partner ma prawo i obowiązek zgłosić spółkę do rejestru (uprawnienie takie nie przysługuje zarządowi).
  • Wniosek o rejestrację zgodnie z wymogami ustawy o KRS.
  • Do wniosku należy dołączyć dokumenty potwierdzające uprawnienia, każdego z partnerów do wykonywania wolnego zawodu.

• Odpowiedzialność za zobowiązania spółki partnerskiej:

  • Art. 95 KSH
  • Za zobowiązania spółki przede wszystkim spółka jako odrębny od wspólników podmiot prawa.
  • co do zasady partnerzy ponoszą odpowiedzialność za zobowiązania spółki tak jak wspólnicy spółki jawnej. Dotyczy to wszystkich zobowiązań spółki pozostających poza zakresem regulacji art. 95 KSH
  • zgodnie z art. 95 KSH odpowiedzialność osobista partnera jest wyłączona w przypadku zobowiązań spółki które:
    • powstały w związku z wykonywaniem wolnego zawodu przez pozostałych partnerów
    • powstały w wyniku działań i zaniechań osób świadczących pracę lub inne usługi dla spółki, a które przy ich wykonywaniu podlegają kierownictwu innego partnera.

• Zgodnie z art. 95 § 2 KSH w umowie spółki przyjąć, że jeden lub większa ilość partnerów ponosi odpowiedzialność za zobowiązania spółki tak jak wspólnicy spółki jawnej

• Model zarządzania spółką partnerską

  • W spółkach partnerskich w umowie spółki wspólnicy decydują o przyjęciu jednego z dwóch możliwych modeli zarządzania spółką :
    • model właściwy dla spółek osobowych – partnerzy osobiście prowadzą sprawy spółki i reprezentują spółkę
    • albo
    • model z elementami kapitałowymi – powierzenie reprezentacji i prowadzenia spraw spółki zarządowi spółki

• Model właściwy dla spółek osobowych:

  • W modelu właściwym dla spółek osobowych, znajdują zastosowanie przepisy o spółkach jawnych. Generalne zasady:

    • Każdy ze wspólników ma prawo i obowiązek prowadzenia spraw spółki.
    • O ile umowa nie stanowi inaczej w sprawach z zakresu zwykłych czynności spółki każdy może samodzielnie decydować. W przypadku sprzeciwu jednego z partnerów wymagana jest uchwała wszystkich partnerów, którym przysługuje prawo prowadzenia spraw spółki.
    • W czynnościach przekraczających zwykłe czynności spółki wymagane jest uchwała wszystkich partnerów.
    • Każdy z partnerów ma prawo reprezentacji. Zakres reprezentacji obejmuje wszystkie czynności sądowe i pozasądowe. Zakres ten nie może być ograniczony w stosunku do osób trzecich. O ile umowa nie stanowi inaczej partner może spółkę reprezentować samodzielnie

  • Jedyne specyficzne rozwiązanie w tym modelu przewiduje art. 96 § 2 i 3 KSH, który przewiduje możliwość pozbawienia partnera prawa reprezentacji z ważnych powodów uchwałą podejmowaną większością ¾ w obecności 2/3 ogólnej liczby partnerów.

  • Kwestią sporną w doktrynie pozostaje dopuszczalność pozbawienia partnera prawa reprezentacji spółki w drodze wyroku sądowego.

  • Model zarządzania właściwy dla spółek kapitałowych:

    • Zgodnie z art.97 § 1 KSH umowa spółki może przewidywać, że prowadzenie spraw spółki i reprezentowanie spółki powierza się zarządowi.
    • Skład zarządu – osoby z grona partnerów i spoza grona partnerów – art. 201 KSH. W zarządzie musi być przynajmniej jeden partner
    • Tylko osoby fizyczne – art. 18 KSH
    • Nie jest wymagane posiadanie uprawnień do wykonywania wolnego zawodu
    • Powoływanie zarządu – uchwała wspólników.
    • Naw