Notes on General Theory of Law

Общая Теория Права (ОТП)

Общая характеристика

  • Фундаментальная, теоретическая, юридическая наука о праве, государстве и формах их взаимодействия.

Научные методы ОТП:

  • Общефилософский:
    • Диалектика
    • Метафизика
  • Общенаучный:
    • Анализ
    • Синтез
    • Эксперимент
  • Частно-научный:
    • Правовой эксперимент
  • Специальный:
    • Следственный эксперимент

Социальные регуляторы (регулируют общественные отношения):

  1. Право:
    • Содержится в официальных документах в письменном виде.
  2. Мораль:
    • Содержится в сознании людей.
  3. Религия.

Правовые семьи современности:

  • Англо-саксонская:
    • Великобритания, Австралия, США, Канада, Индия.
    • Прецедент.
  • Романо-германская:
    • Беларусь, Франция, Италия, Германия, Россия.
    • Нормативно-правовой акт (НПА).
  • Религиозная:
    • Ирак, Иран, Афганистан, Пакистан, Саудовская Аравия.
    • Священный текст/Священное писание.

Источник права = Форма права:

  • Юридическая доктрина, НПА, прецедент, священное писание и т.д.

Определение права:

  • Система общеобязательных правил поведения, устанавливаемых (санкционируемых) и обеспечиваемых государством в целях регулирования общественных отношений.

НПА (2018):

  • Официальный документ установленной формы, принятый (изданный) нормотворческим органом (должностным лицом) в пределах его компетенции или референдумом с соблюдением предусмотренной законодательством процедуры, который направлен на установление, изменение, официальное толкование, приостановление, возобновление, продление и прекращение действия норм права как общеобязательных правил поведения постоянного или временного характера, рассчитанных на индивидуально неопределенный круг лиц и неоднократное применение.

Функции права:

  • Регулятивная.
  • Охранительная.
  • Воспитательная.
  • Ценностная.
  • Идеологическая.
  • Информационная.
  • Культурная.
  • Коммуникативная.
  • Интегративная.
  • Политическая и т.д.

Правовая система:

  • Совокупность нормотворчества и его результатов, правоприменительной практики, правосознания, правовой культуры, а также иных правовых институтов, процессов и явлений, обеспечивающих нормативно урегулированное развитие общественных отношений.
  • Правовая семья шире правовой системы.

Норма права:

  • Общеобязательное, формально определенное правило поведения, гарантируемое принудительной силой государства (минимальная юридическая единица).
  • Виды: нормы конституционного права, нормы уголовного права и т.д.

Структура норм права:

  • Гипотеза.
  • Диспозиция.
  • Санкция.

Признаки права (отличительные черты):

  • Общеобязательность.
  • Нормативность.
  • Системность.
  • Формальная определенность.
  • Волевой характер.
  • Управомачивающе-обязывающий характер.
  • Субъективно-объективный характер.
  • Связь с государством.
  • Статико-динамичный характер.
  • Обеспечивается государственным принуждением.

Принципы права (фундаментальные начала права):

  • Социальная свобода.
  • Социальная справедливость.
  • Демократизм.
  • Гуманизм.
  • Равноправие.
  • Единство юридических прав и обязанностей.
  • Ответственность за вину.
  • Законность.

Школы права (представители, центр):

  • Теологическая школа:
    • Центр: Бог.
    • Представители: Фома Аквинский, Аврелий Августин.
  • Естественная школа права / Возрожденное естественное право:
    • Центр: права, человек и его свободы.
    • Представители:
      • Естественная школа: Джон Локк, Томас Гоббс, Жак-Жак Руссо, Монтескье, Вольтер, Сократ, Платон, Аристотель, Гуго Гроций, Спиноза.
      • Возрожденная: Жак Маритен.
  • Позитивизм (закон) / Нормативизм (норма) (это крайняя форма позитивизма):
    • Центр: Государство.
    • Представители:
      • Позитивизм: Шершневич, Новгородцев, Огюст Конт.
      • Нормативизм: Ганс Кельзен “Чистое учение о праве”.
  • Социологическая /Правовой реализм (это крайняя форма социологической школы):
    • Центр: общество. Представители:
      • Социологическая: Эрлих, Паунд, Ковалевский, Муромцев, Спенсер, Вебер.
      • Правовой реализм: Фрэнк, Карл Ллевеллин.
  • Психологическая школа права:
    • Центр: Эмоции.
    • Представители: Л. Петражицкий, Ленинг, Тард.
  • Историческая школа права:
    • Центр: Исторический процесс.
    • Представители: Гуго, Пухта, Савиньи.
  • Историко-материалистическая (Марксистская):
    • Центр: господствующий класс.
    • Представители: Карл Маркс, Фридрих Энгельс, Ленин.
  • Либертарно-юридическая школа (liberty):
    • Центр: Свобода, справедливость, равенство.
    • Представители: В. Нерсесянц.
  • Коммуникативная школа права:
    • Центр: общение.
    • Представитель: Поляков.
  • Интегративная школа права:
    • Центр: Объединение.
    • Представители: Холл, Берман, Фуллер.

Теории происхождения права:

  1. Патриархальная/матриархальная теория (Баховен):
    • Представители: Аристотель, Фильмер, Михайловский, Конфуций.
  2. Органическая/механистическая теория (часы) (Ньютон):
    • Представители: Спенсер, Вормс.
  3. Договорная или теория общественного договора:
    • Представители: Жан-Жак Руссо, Джон Локк, Томас Гоббс, Спиноза, А.Н. Радищев.
  4. Теория насилия:
    • Представители: Гумплович, Каутский, Дюринг.
  5. Расовая теория:
    • Представители: Ницше, Гобино.
  6. Спортивная теория:
    • Автор: Хосе Ортега-и-Гассет.
  7. Теория инцеста:
    • Автор: Клод Леви Стросс.
  8. Ирригационная теория:
    • Представители: Карл Август Виттфогель, Мосс Марсель.
  9. Диффузная теория:
    • Представители: Ратцель, Гребнер, Риверс.
  10. Кризисная теория:
    • Автор: Венгеров.
  11. Демографическая теория:
    • Представители: Э. Бозеруп, Грегори Джонсон, Генри Райи (основана на трудах Т. Мальтуса).
  12. Теория элит:
    • Представители: В. Парето, Г. Моска, Т. Дай.
  13. Кибернетическая теория:
    • Представитель: Дойч.
  14. Волевая теория:
    • Представитель: Шопенгауэр.
  15. Институциональная теория:
    • Представители: М. Ориу, Ж. Бюрдо, М. Дюверже.
  16. Технократическая теория:
    • Представители: Т. Веблен, Д. Барнхейм, Г. Саймон, Д. Белл и др.
  17. Примирительная теория:
    • Представители: Г. Берман, Э. Аннерс.
  18. Пассионарная теория:
    • Представитель: Лев Гумилёв.

Акты законодательства:

  • Нормативные правовые акты, составляющие законодательство.

Законодательные акты:

  • Конституция Республики Беларусь, законы, декреты и указы Президента Республики Беларусь.

Ненормативный правовой акт:

  • Официальный документ установленной формы, принятый (изданный) нормотворческим органом (должностным лицом) в пределах его компетенции или референдумом с соблюдением предусмотренной законодательством процедуры, который не содержит норм права и в целях применения действующих норм права устанавливает обязательные предписания распорядительного и (или) организационного характера, в том числе в отношении индивидуально определенных лиц (изменяет или прекращает действие этих предписаний), и (или) рассчитан на однократное применение.

Законодательство:

  • Система нормативных правовых актов, характеризующаяся их внутренней согласованностью, иерархией и обеспечивающая правовое регулирование общественных отношений.

Локальный акт:

  • Официальный документ, принятый (изданный) нормотворческим органом (должностным лицом), устанавливающий обязательные правила поведения в целях регулирования вопросов организации внутренней деятельности данного нормотворческого органа (его территориальных органов), подчиненных ему (входящих в его состав, систему) организаций.
  • Пример: в ВУЗе приказы/распоряжения и т.д., какие-либо дисциплины.

Закон:

  • Нормативный правовой акт, закрепляющий принципы и нормы правового регулирования наиболее важных общественных отношений.

Юридическое лицо:

  • Организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, прошедшая в установленном порядке государственную регистрацию в качестве юридического лица либо признанная таковым законодательным актом.

Физические лица:

  • Это граждане РБ, иностранные граждане или лица без гражданства.

Правосубъектность:

  • Правоспособность:
    • Способность иметь права и нести гражданские обязанности (признается в равной мере за всеми гражданами; возникает в момент рождения и прекращается со смертью).
  • Дееспособность:
    • Способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (возникает с наступлением совершеннолетия, за исключением эмансипации, прекращается со смертью/решением суда) (полностью недееспособные - до 6 лет).
  • Деликтоспособность:
    • Способность лица нести ответственность за совершенные им действия (по общему правилу, с 16 лет и уголовную, и административную).

Правоотношения:

  • Общественные отношения, урегулированные нормами права.

Состав правоотношений (3+1):

  • Субъект:
    • Юридическое лицо, физическое лицо, государство.
  • Объект:
    • Предметы материального и нематериального мира; благо, на использование и охрану которого направлены субъективные права и юридические обязанности, реальное поведение сторон по реализации взаимных субъективных прав и юридических обязанностей.
  • Содержание:
    • Субъективные права, юридические обязанности сторон.
  • Юридический факт:
    • Конкретные жизненные обстоятельства, с которыми право связывает возникновение, изменение или прекращение правовых отношений; запускает механизм правоотношений.

Виды юридических фактов:

  • По волевому признаку: событие и деяние.
    1. События:
      • Абсолютные (не зависят от воли сторон).
      • Относительные (импульс задан человеком, остальное происходит само по себе).
    2. Деяния:
      • Действие (правомерное и противоправное).
      • Бездействие.

Состав преступления (правонарушения):

  • Субъект:
    • Признаки, которыми должен обладать: деликтоспособность, вменяемость, дееспособность.
  • Объект:
    • Предметы материального и нематериального мира, на которые направлено преступное посягательство.
  • Субъективная сторона:
    • Основное: вина; факультативные: цель (зачем?), мотив (почему?).
  • Объективная сторона:
    • Основное: деяние, последствия, причинно-следственная связь между деянием и наступившими последствиями; факультативное: время, место, способ, орудие совершения преступления.

Государство:

  • Единая политическая организация общества, которая распространяет власть на всю свою территорию и население, располагает специальным аппаратом управления и принуждения, издает обязательные для всех законы и обладает суверенитетом.

Функции государства:

  • Внешние.
  • Внутренние.

Правовая неопределенность:

  • Отсутствие ясности, точности и логической согласованности норм права, в том числе вызванное наличием пробелов в законодательстве (правовом регулировании) и коллизий нормативных правовых актов, что порождает возможность неоднозначного понимания норм права и их неединообразного применения.

Юридическая сила нормативного правового акта:

  • Характеристика нормативного правового акта, определяющая обязательность его применения к соответствующим общественным отношениям, а также его место в иерархии нормативных правовых актов.

Аналогия закона:

  • Применение к общественным отношениям вследствие отсутствия норм права, регулирующих данные общественные отношения, норм права, регулирующих сходные общественные отношения.

Аналогия права:

  • Применение к общественным отношениям вследствие отсутствия норм права, регулирующих не только данные, но и сходные общественные отношения, общих начал и смысла законодательства, отраслевых, межотраслевых и общеправовых принципов.

Коллизия нормативных правовых актов:

  • Несогласованность положений нормативных правовых актов, регулирующих одни и те же общественные отношения.

Пробелы в законодательстве (правовом регулировании):

  • Отсутствие нормативных правовых актов (норм права), регулирующих общественные отношения, необходимость правового регулирования которых обусловлена сущностью и содержанием действующей правовой системы государства, общепризнанными принципами и нормами международного права, экономическими, политическими и социальными процессами.

Вина:

  • Психическое отношение лица к совершаемому общественно опасному деянию, выраженное в форме умысла или неосторожности (УК РБ, ст. 21).
    • Стороны: интеллектуальная и волевая.
      • Интеллектуальная: Сознавал.
      • Волевая: Желал.
Умысел:
  1. Преступление признается совершенным с прямым умыслом, если лицо, его совершившее, сознавало общественную опасность своего действия или бездействия, предвидело их общественно опасные последствия и желало их наступления.
  2. Преступление признается совершенным с косвенным умыслом, если лицо, его совершившее, сознавало общественную опасность своего действия или бездействия, предвидело их общественно опасные последствия и не желало, но сознательно допускало наступление этих последствий либо относилось к ним безразлично.
Неосторожность:
  1. Преступление признается совершенным по легкомыслию, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своего действия или бездействия, но без достаточных оснований рассчитывало на их предотвращение.
  2. Преступление признается совершенным по небрежности, если лицо, его совершившее, не предвидело возможность наступления общественно опасных последствий своего действия или бездействия, хотя при необходимой внимательности и предусмотрительности должно было и могло их предвидеть.

Преступление:

  • Совершенное виновно общественно опасное деяние (действие или бездействие), характеризующееся признаками, предусмотренными настоящим Кодексом, и запрещенное им под угрозой наказания.
    • Признаки преступления: общественная опасность/вредность, противоправность, виновность и наказуемость.

Реализация норм права:

  • Процесс воплощения правовых норм в правовой жизни (реальности).

Формы реализации права:

  • Непосредственная и опосредованная.
    • Непосредственная:
      • Соблюдение (запретов).
      • Исполнение (обязанностей).
      • Использование (прав).
    • Опосредованная:
      • Применение (властная деятельность государства в лице компетентных органов и должностных лиц).

Стадии правоприменительного процесса:

  • Установление фактических обстоятельств дела.
  • Установление юридических обстоятельств дела.
  • Принятие решения по делу.
  • Классические стадии:
    • Установление фактических обстоятельств дела.
    • Выбор норм права.
    • Анализ норм права.
    • Вынесение решения.
    • Вступление решения в законную силу.
    • Исполнение решения.
    • Доведение результатов до всех заинтересованных лиц/сторон.
    • Контроль за исполнением.

Наказание:

  • Принудительная мера уголовно-правового воздействия, применяемая по приговору суда к лицу, осужденному за преступление, и заключающаяся в предусмотренных законом лишении или ограничении прав и свобод осужденного.

Виды наказания (меры наказания):

  1. Общественные работы.
  2. Штраф.
  3. Лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.
  4. Исправительные работы.
  5. Ограничение по военной службе.
  6. Арест.
  7. Ограничение свободы.
  8. Лишение свободы на определенный срок.
  9. Пожизненное лишение свободы.
  10. Смертная казнь (до ее отмены).

Уголовная ответственность:

  • Выражается в осуждении от имени Республики Беларусь по приговору суда лица, совершившего преступление, и применении на основе осуждения наказания либо иных мер уголовной ответственности в соответствии с настоящим Кодексом.
Цели уголовной ответственности:
  1. Исправление (исправительная).
  2. Превенция (предупредительная):
    • Частное.
    • Общее.
  3. Восстановление социальной справедливости:
    • Имущественное.
    • Моральное.
  4. Карательная цель.

Правовая презумпция:

  • Предположение, которое касается наличия (отсутствия) соответствующих фактов (считается действительным до тех пор, пока не доказано обратное).

Систематизация нормативных правовых актов:

  • Деятельность по упорядочению, актуализации нормативных правовых актов, приведению их в единую, внутренне согласованную систему.
  • Осуществляется путем кодификации, консолидации, инкорпорации, в том числе электронной инкорпорации, проведения справочно-информационной работы и иными способами.
Кодификация:
  • Вид систематизации нормативных правовых актов, сопровождающейся переработкой установленного ими правового регулирования общественных отношений путем объединения нормативных правовых актов в единый нормативный правовой акт (кодекс, правила), содержащий систематизированное изложение нормативных правовых предписаний, направленных на правовое регулирование определенной области общественных отношений.
Консолидация:
  • Вид систематизации нормативных правовых актов, осуществляемой без изменения установленного ими правового регулирования общественных отношений путем объединения нормативных правовых актов в комплексный акт в определенной логической последовательности.
Инкорпорация:
  • Вид систематизации нормативных правовых актов, осуществляемой без изменения установленного ими правового регулирования общественных отношений путем включения нормативных правовых актов в своды (сборники, собрания) в определенном порядке.
Электронная инкорпорация:
  • Вид систематизации нормативных правовых актов, осуществляемой в электронной форме (в виде отдельных документов, баз и банков данных, иных информационных ресурсов, в том числе размещаемых в глобальной компьютерной сети Интернет) на основе системы классификации нормативных правовых актов без изменения установленного ими правового регулирования общественных отношений.

Учет правовых актов:

  • Разновидность систематизации правовых документов, заключающаяся в их сборе, хранении, регистрации, расположении в определенном порядке и поддержании в контрольном состоянии для быстрого нахождения и использования.

Правовая культура:

  • Система ценностей области права и относящихся к правовой реальности общества.

Правосознание:

  • Совокупность взглядов, идей, теорий, оценок, настроений и чувств, в которых выражается отношение индивида к правовым явлениям — законам, правомерному поведению, правам, обязанностям, существующей системе права.
Структура правосознания:
  1. Правовая идеология.
  2. Правовая психология.
Формы деформации правосознания:
  • Правовой фетишизм.
  • Правовой нигилизм.
  • Правовой идеализм.
  • Правовой популизм.
  • Правовой инфантилизм.
  • Правовой романтизм и т.д.

Типология права:

  • Подходы к пониманию общества: формационный и цивилизационный.
Формационный (основан на формациях, экономический аспект):
  • Представители: Маркс, Энгельс.
    • Формации:
      1. Первобытнообщинная.
      2. Рабовладельческая.
      3. Феодальная.
      4. Капиталистическая.
      5. Коммунистическая.
Цивилизационный (Культура - ценности, приобщение человека к ценностям):
  • Представители: Тойнби, Шпенглер, Данилевский, Хантингтон и в какой-то степени Сорокин.

Законность:

  • Политико-правовой режим или принцип реального действия права в государстве, при котором государственные органы, должностные лица и граждане строго соблюдают правовые нормы и, в первую очередь, законы.

Правовой порядок:

  • Основанная на праве и сложившаяся в результате осуществления идеи и принципов законности такая упорядоченность общественных отношений, которая выражается в правомерном поведении их участников.

Формы государства элементы:

  • Форма правления:
    • Способ организации высших государственных органов/должностных лиц.
      • Монархия:
        • Абсолютная (Саудовская Аравия, Оман, Катар, Российская империя).
        • Ограниченная (Великобритания, Испания, Япония, Дания).
        • Дуалистическая (Иордания, Марокко, Непал).
      • Республика:
        • Парламентская (Швейцария, Германия, Италия).
        • Президентская (Беларусь, США, Бразилия).
        • Смешанная (Франция, Польша, Россия).
  • Способ административно-территориального деления (форма гос устройства):
    • Унитарное (РБ).
    • Федерация (РФ, ФРГ).
    • Конфедерация (НАТО, Европейский союз, Союзное государство РБ и РФ).
  • Политический режим:
    • Демократический (РБ, Венгрия, Германия, Польша, Норвегия).
    • Недемократический:
      • Авторитарный (Англия, Греция, Израиль, ЮАР).
      • Тоталитарный (Северная Корея, СССР, Нацистская Германия).

Методы правового регулирования:

  • Императивный и диспозитивный.

Типы правового регулирования:

  • Общедозволительный и специально-разрешительный.