17
Видове Търговци - Критерии за Класификация
Критерии за Класификация на Търговците - Съгласно чл. 1 от Търговския закон (ТЗ). Допълнително, търговците могат да бъдат класифицирани според това дали са:
Физически лица (еднолични търговци, ЕТ).
Юридически лица (различни видове).
Юридическите лица се разделят допълнително на:
Корпоративни юридически лица: търговски дружества и кооперации.
Институции: държавни предприятия.
Друг критерий за класификация е собствеността:
Държавните предприятия се основават на държавна или общинска собственост.
Някои нямат права на собственост, докато други имат само права на управление.
Търговците по смисъла на Търговския закон се разделят на три основни групи:
Еднолични търговци.
Търговски дружества.
Държавни предприятия.
Едноличен Търговец (ЕТ)
Правна Рамка: Членове 56-60а от Търговския закон.
Определение: Едноличен търговец е физическо лице, което е придобило статут на търговец. Придобиването на статут на търговец се основава на чл. 1, ал. 1 или чл. 1, ал. 3 от Търговския закон. Лицето трябва да бъде дееспособно и да има местожителство в страната (чл. 56 ТЗ). Гражданството (българско, чуждо, двойно или без гражданство) е ирелевантно.
Правоспособност - Някои твърдят, че признаването на статут на търговец разширява правоспособността на лицето, позволявайки му да участва в търговски правни отношения. Обаче, правоспособността е общата способност да има права и задължения (чл. 1, ал. 1 от Закона за лицата и семейството). Всяко физическо лице има правоспособност, независимо дали е търговец или не. Всеки индивид може да извършва търговски сделки, дори и без да е регистриран като търговец. Ако лице извършва търговски сделки като професия, то придобива статут на търговец и трябва да се регистрира. Неуспешната регистрация води до административни наказания съгласно Закона за търговския регистър. Въпреки това, лицето все още се третира като едноличен търговец. Следователно, придобиването на статут на търговец не променя правоспособността на лицето.
Обхват на Дейностите: Едноличните търговци могат да извършват всякакви сделки, освен тези, които са законово ограничени (например, банкова и застрахователна дейност).
Юридическа Личност: Придобиването на статут на търговец не създава нова юридическа личност. Индивидът остава носител на всички права и задължения, независимо дали са от търговски или граждански сделки. Имуществото на индивида е общо, разделено на: част, включена в търговското предприятие, и част, оставаща извън предприятието. Едноличният търговец отговаря с цялото си имущество за граждански и търговски задължения.
Дееспособност: За да придобие статут на търговец, индивидът трябва да бъде дееспособен. Дееспособни индивиди са пълнолетни лица, които не са поставени под запрещение. Непълнолетни и лица под запрещение не могат да бъдат търговци, дори и ако извършват търговски сделки.
Изключение: Еманципиран непълнолетен съгласно чл. 6, ал. 4 от Семейния кодекс може да бъде търговец, но с ограничения върху сделки с недвижими имоти, изискващи съдебно разрешение.
Гражданство и Местожителство - Както български, така и чужди лица могат да бъдат търговци. Едноличният търговец трябва да има местожителство в страната; Законът за гражданската регистрация и административното обслужване (ЗГР) използва термините:
"Постоянен адрес": Адресът в населеното място, където индивидът избира да бъде регистриран. Само български граждани, живеещи в България, могат да имат това.
"Настоящ адрес": Адресът, на който индивидът пребивава. Всеки може да има това, дори и в чужбина. Според проф. Калайджиев, "местожителство" трябва да съответства на "постоянен адрес"; Следователно, тези, които живеят предимно в чужбина, не могат да бъдат регистрирани като еднолични търговци. Чужденци могат да бъдат търговци, ако са дееспособни. Съгласно чл. 2, ал. 1 от Закона за чужденците в Република България, чужденец е всяко лице, което не е български гражданин, с изключение на граждани на държави-членки на ЕС и техните семейства, както и граждани на държави, страни по Споразумението за Европейското икономическо пространство или Швейцарската конфедерация и техните семейства. Чужденците могат да имат както постоянен, така и настоящ адрес в България. Ключов въпрос е дали чужденците се нуждаят от разрешение за постоянно пребиваване, за да придобият статут на търговец като еднолични търговци. Като цяло, отговорът е да, особено за граждани на чужди страни. Въпреки това, чужденци, които са без гражданство, бежанци или са получили убежище, не се нуждаят от разрешение за постоянно пребиваване, за да имат постоянен адрес. Ситуацията за граждани на ЕС е неясна, но обикновено се приема, че те се нуждаят от разрешение за постоянно пребиваване, за да имат постоянен адрес. Проф. Калайджиев вярва, че това изискване за местожителство е безсмислено, особено за граждани на ЕС.
Придобиване на Статут на Търговец: Придобиването на статут на търговец изисква изпълнение на определени условия: да бъде физическо лице, да бъде дееспособно, да има местожителство в страната и да отговаря на изискванията на чл. 1, ал. 1 или чл. 1, ал. 3 от Търговския закон. Регистрацията в търговския регистър не е конститутивна за придобиване на статут на търговец.
Ограничения за Придобиване на Статут на Търговец
Основания за Забрана (чл. 57 ТЗ)
(i) Висящо Производство по Несъстоятелност: Лице в процес на обявяване в несъстоятелност не може да бъде едноличен търговец. Това се отнася само за съдружници в събирателно дружество или лице, прикриващо търговска дейност чрез неплатежоспособен длъжник. Съгласно чл. 610 ТЗ, неограничено отговорни съдружници са в събирателно дружество, командитно дружество и командитно дружество с акции. Забраната е в сила по време на периода между откриването на производството по несъстоятелност и обявяването с ефективно решение. Самото иницииране на производство по несъстоятелност не е пречка, докато производството не бъде официално открито.
(ii) Нерехабилитиран Банкрут: Лице, обявено в несъстоятелност, което не е възстановено в правата си, не може да бъде едноличен търговец. Банкрутът води до загуба на статут на търговец, който може да бъде възстановен. Възстановяването на правата/"реабилитацията" се урежда от чл. 747 ТЗ и глава 51 ТЗ (чл. 747 – 756 ТЗ). Лицето трябва да плати изцяло приетите вземания. Обявеният в несъстоятелност може да бъде възстановен и без да изплати всички свои задължения, ако несъстоятелността се дължи на неблагоприятно изменили се стопански условия.
(iii) Осъждане за Банкрут: Лице, осъдено за банкрут, не може да придобие статут на търговец. Престъплението банкрут е дефинирано в чл. 227в – 227д от Наказателния кодекс (НК). Това се отнася до действия от едноличен търговец или управителни органи на търговци след откриването на производство по несъстоятелност. Възстановяването на правата не е възможно съгласно процеса на реабилитация в Търговския закон, a изисква амнистия или реабилитация съгласно Наказателния кодекс (чл. 83, чл. 85 – 88 НК).
(iv) Лошо Управление: Лице, което е управлявало лошо бизнес, водещо до несъстоятелност и незадоволени кредитори, не може да придобие статут на търговец. Такива лица могат да възстановят статута си на търговец чрез реабилитация (чл. 747, ал. 2 ТЗ).
(v) Лишаване от Права: Чл. 57, ал. 1, т. 5; В чл. 58, ал. 2 ТЗ е посочено, че страната трябва да направи декларация и да представи образец от подписа си. Поради това идеята е, че страна не трябва да бъде лишена от правото да извършва търговски дейности. Това обаче се отнася само за осъждане за банкрут, но не и като изолирано основание.
Други Ограничения: Други закони налагат ограничения, като например забрана на еднолични търговци да заемат публична длъжност или да практикуват определени професии (напр. право, съдебна власт). Участието в забранени дейности не засяга статута на търговец, но може да доведе до отстраняване от длъжност или невъзможност да се практикува професията.
Регистрация
Задължение: Едноличните търговци трябва да бъдат регистрирани в търговския регистър. Придобиването на статут на търговец не подлежи на регистрация; по-скоро, идентификационната информация на търговеца се регистрира. Едноличният търговец е отговорен за иницииране на регистрацията и има административно задължение да направи това. Регистрацията се извършва въз основа на заявление, включително образец на подпис и декларация, че лицето не е лишено от правото да извършва търговска дейност и не е регистрирало друга фирма като едноличен търговец.
Регистрирана Информация: Регистърът включва имената на едноличния търговец, постоянен адрес, регистриран офис и адрес на управление. Адресът на индивида и адресът на управление могат да бъдат еднакви, но са правно различни. Регистърът също така включва обхвата на дейност; търговците имат обща правоспособност, позволяваща им да извършват всякакви сделки, които не са забранени от закона. Изключения могат да бъдат определени само със специален законодателен акт със силата на закон, ако има случаи, в които страната трябва да има лиценз. Отсъствието на лиценз ще доведе до административна и наказателна отговорност. Не е необходимо да се посочва метод на представителство за едноличния търговец, тъй като те са правно компетентни и не се нуждаят от представител, освен ако не създават клон (в който случай трябва да бъде посочен управител на клона).
Изисквания към Заявлението: Заявлението трябва да включва образец на подпис (незаверен) и декларация, че търговецът не е лишен от правото да извършва търговска дейност. Съгласно Наредба № 1, декларацията следва също така да посочва, че лицето не е в производство по несъстоятелност, не е нереабилитиран банкрут, не е осъждано за банкрут и няма друга фирма като едноличен търговец.
Ефект от Регистрацията: Регистрацията има само декларативен ефект и ефект на обществено доверие, а не конститутивен ефект. Конститутивен ефект изисква изрично правно правило. Съгласно българското право, лице придобива статут на търговец при изпълнение на материалноправните изисквания.
Фирма
Както всеки търговец, едноличният търговец трябва да има фирма, която да отразява неговия статут на търговец.
Общи Изисквания: Прилагат се общите изисквания на чл. 7 ТЗ, както и специалните правила за фирми на клонове, несъстоятелност, ликвидация и др.
Специални Правила: Чл. 59 ТЗ урежда фирмата на едноличен търговец.
Неточно Регистриране: Неправилното регистриране на фирмата не означава липса на правен субект.
Задължителни Елементи: Индивидуализиращите характеристики на едноличен търговец са неговото лично име, фамилия или бащино име, както е известно в обществото. Тези имена са включени в търговското наименование на дружеството без съкращение. Описанията нямат ефект върху правоспособността на дадено лице, правният субект е само физическото лице.
Означението „едноличен търговец“ или „ЕТ“ не е задължително.
Ограничение: Едноличният търговец може да има само една фирма. Това се отнася за всички, не само за еднолични търговци.
Съпружеска Имуществена Общност (СИО)
Правният статут на търговското предприятие и Съпружеската Имуществена Общност.
Значение: Като физическо лице, едноличният търговец може да встъпи в граждански брак, което потенциално да доведе до прилагане на режима на съпружеска имуществена общност.
Регулиране: Връзката между търговското предприятие и имуществото при режим на съпружеска имуществена общност се урежда от чл. 22 от Семейния кодекс.
Изключения: Съгласно чл. 22, ал. 3 от Семейния кодекс, "вещни права, придобити от съпруг - едноличен търговец по време на брака за упражняване на неговата търговска дейност и включени в неговото предприятие, не са съпружеска имуществена общност."
Вещните права, които се считат за включени в търговското предприятие на търговеца, не се считат за такива от режима на лична собственост.
Условия да бъдат изключени от режим СИО:
(i) Навременно и статут на търговец: Вещното право трябва да бъде придобито от съпруга, който е търговец по време на брака. За това волята за това трябва да е очевидна. Вещните права, които са придобити от съпруга преди той да е станал едноличен търговец не са част от търговското предприятие по смисъла на закона. Те са или съпружеска имуществена общност или лично имущество по общите правила на СК.
(ii) Обхват на Дейностите: Това трябва да е предназначено за търговска употреба. Дали вещното право е предназначено за търговска употреба, ще се оценява по специфични условия. СК (Семейният кодекс) казва: „за упражняване на тяхната търговска дейност".
Обосновка за Изключване: Обосновката за изключване на вещни права, които са включени в предприятието, от общите имуществени права е тяхното различно предназначение.
Придобитите реални (имуществени) права се считат за общи, когато те задоволяват семейните нужди.